La Cour européenne des droits de l'homme a constaté que le refus de couples de même sexe le droit au mariage n'est pas incompatible avec la Convention des Droits de l'Homme.Cependant, elle a également constaté qu'un couple de même sexe le droit à la protection de leur «vie familiale».
L'affaire a été portée par un couple autrichien contre l'Autriche en Août 2004. Hörst Schalk et Kopf Johan avait cherché à se marier en Autriche, et avait été refusé.
La Cour constitutionnelle de l'Autriche a confirmé la décision de refuser, et ils porté leur cause devant la Cour de Strasbourg, affirmant que le refus de l'Autriche pour leur fournir les moyens d'inscrire leur relation enfreint leur droit conformément à l'article 8 de la Convention européenne des droits de l'homme à la vie familiale, leur a refusé le droit de se marier comme prévu par l'article 12 et de discrimination à leur encontre sur la base de l'orientation sexuelle, contraire à l'article 14.
Le gouvernement autrichien fait valoir le droit de l'Etat sur le mariage défini comme une union entre un homme et une femme. Il dit qu'il n'y avait pas un consensus européen pour accorder aux couples homosexuels le droit de se marier, et que cette question relevait de la marge d'appréciation qui a permis législatures nationales de décider de la politique en la matière.
En Janvier 2010, une loi sur le partenariat enregistré est entrée en vigueur en Autriche. Cela a permis un partenariat enregistré entre personnes du même sexe, qui les ont contraints à partager une maison commune, à se traiter mutuellement avec respect et s'apporter un soutien mutuel.
Elle se distingue de mariage dans la loi autrichienne certaines règles relatives au choix du nom et de ne pas laisser le couple dans un partenariat enregistré adopter un enfant ou d'utiliser l'insémination artificielle.
La Cour de Strasbourg a fait remarquer qu'il n'y avait pas de consensus européen en ce qui concerne le mariage homosexuel. Seulement six des états Convention 47 de permettre le mariage homosexuel, même si une majorité de permettre une certaine forme de partenariat enregistré entre personnes du même sexe.
Conformément à l'article 9 de la Charte européenne des droits fondamentaux, la question de savoir si ou de ne pas autoriser le mariage homosexuel est laissée à la régulation par le droit national de l'État contractant.
«Le mariage a profondément enracinés connotations sociales et culturelles qui peuvent différer grandement d'une société à l'autre», la Cour a indiqué. "La cour rappelle qu'il ne faut pas se précipiter pour substituer son propre jugement à la place de celle des autorités nationales, qui sont les mieux placés pour évaluer et répondre aux besoins de la société."
Se référant à la demande des requérants de la discrimination, il a déclaré que la convention doit être lue dans son ensemble. Les Etats contractants jouissent d'une marge d'appréciation pour déterminer si et dans quelle mesure des différences dans des situations par ailleurs analogues justifient une différence de traitement.
Une minorité de la cour en désaccord avec ses conclusions et a émis une opinion dissidente qu'il y avait eu violation de l'article 14 (sur la discrimination), combiné avec l'article 8, en disant que l'absence de tout cadre juridique avant l'entrée en vigueur de la la Loi sur le partenariat enregistré, a soulevé un problème grave.
En trouvant n'y avait pas eu violation, le juge a approuvé un vide juridique.
L'Institut Iona a salué la décision.
«La décision signifie que le Conseil de l'Europe Etats membres, dont l'Irlande, ne sont pas tenus par la Convention de reconnaître le mariage homosexuel ou les unions civiles et que cela n'équivaut pas à une discrimination", son directeur, David Quinn, a déclaré.
Il a dit l'Institut Iona soutient donnant des protections juridiques aux couples de même sexe.
Il estime en outre que les protections juridiques (droits de propriété, d'entretien et proche-parent, etc droits) doit être donné à n'importe qui dans un rapport de compassion et dépend de savoir si cette relation est de nature sexuelle ou non, at-il dit.
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